——北京国泰平安百货有限公司等与内蒙古西贝餐饮连锁有限责任公司侵害商标权、不正当竞争纠纷

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—提要—

2018年，西北菜的杰出代表品牌“西贝莜面村”（内蒙古西贝餐饮连锁有限责任公司，以下简称西贝公司）以其“I ♥ 莜”等核心商标、商业标识作为权利基础，将北京双桥快乐草原筱面餐饮有限公司（以下简称快乐草原公司）、北京国泰平安百货有限公司双桥店（以下简称国泰平安公司双桥店）、北京国泰平安百货有限公司（以下简称国泰平安公司）告上法庭，起诉三被告商标侵权及不正当竞争。 

日前，本案经一二审法院审理，最终认定快乐草原公司侵犯了西贝公司第16586956号“I ♥ 莜”注册商标专用权并构成不正当竞争，国泰平安公司双桥店未施以必要的注意力，其对快乐草原公司的行为未加以制止，而是在应当知道存在侵权行为的前提下继续向快乐草原公司提供经营场所，帮助快乐草原公司实施侵权行为，亦构成侵犯注册商标专用权的行为，应当承担相应的法律责任。国泰平安公司双桥店作为国泰平安公司的分支机构，不具有独立的法人主体资格，国泰平安公司应当与其分支机构共同承担法律责任。快乐草原公司赔偿西贝公司因侵犯商标专用权造成的经济损失及合理支出共计510340元，国泰平安公司双桥店、国泰平安公司对其中的50000元承担连带赔偿责任；快乐草原公司赔偿西贝公司因不正当竞争行为造成的经济损失及合理支出共计310340元。

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—判决原文—

北京知识产权法院

民 事 判 决 书

(2019)京73民终3003号

上诉人（原审被告）：北京双桥快乐草原筱面餐饮有限公司，住所地北京市朝阳区双桥路2号院2号楼-2层-201内B2-13号。法定代表人：王晓龙，执行董事。委托诉讼代理人：王晓斌，男，北京双桥快乐草原筱面餐饮有限公司员工。委托诉讼代理人：魏源，北京市鑫诺律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：北京国泰平安百货有限公司双桥店，住所地北京市朝阳区双桥路2号院2号楼。法定代表人：张立华，总经理。
上诉人（原审被告）：北京国泰平安百货有限公司，住所地北京市顺义区天竺镇南平街南侧（天竺苗圃办公室1-2层）。法定代表人：董瑞金，总经理。共同委托诉讼代理人：刘晓雪，女，北京国泰平安百货有限公司员工。共同委托诉讼代理人：张建军，女，北京国泰平安百货有限公司员工。
被上诉人（原审原告）：内蒙古西贝餐饮连锁有限责任公司，住所地内蒙古自治区鄂尔多斯市东胜区天骄南路维邦奥林花园公建3号楼。法定代表人：贾国龙，董事长。委托诉讼代理人：戴越，北京市中伦律师事务所律师。委托诉讼代理人：周凡，北京市中伦律师事务所律师。
上诉人北京双桥快乐草原筱面餐饮有限公司（以下简称快乐草原公司）、北京国泰平安百货有限公司双桥店（以下简称国泰平安公司双桥店）、北京国泰平安百货有限公司（以下简称国泰平安公司）因与被上诉人内蒙古西贝餐饮连锁有限责任公司（以下简称西贝公司）商标侵权及不正当竞争纠纷一案，不服北京市朝阳区人民法院（以下简称一审法院）作出的（2018）京0105民初4340号民事判决（以下简称一审判决），向本院提起上诉。本院于2019年10月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。2019年11月14日，上诉人快乐草原公司的委托诉讼代理人魏源，上诉人国泰平安公司双桥店及国泰平安公司的共同委托诉讼代理人张建军，被上诉人西贝公司的委托诉讼代理人戴越、周凡到本院接受了询问。本案现已审理终结。

上诉人诉称

乐草原公司上诉请求：1.请求撤销一审判决，将本案发回重审或改判驳回西贝公司的诉讼请求；2.一审、二审诉讼费用由西贝公司负担。事实与理由：一、快乐草原公司使用的标识与西贝公司的注册商标存在较大差异，没有侵犯西贝公司的注册商标专用权。快乐草原公司实际使用标识的显著识别部分为“莜面人家”，与西贝公司的“I♥莜”标志具有明显区别。西贝公司的“I♥莜”标识显著性较弱，而快乐草原公司使用的“莜面人家”是臆造词。二、快乐草原公司的涉案行为不构成不正当竞争。西贝公司的装修不构成“有一定影响的餐厅装潢”，其主张的半通天式玻璃外墙、明厨亮灶在餐饮门店装修中较为通用，用餐区顶棚、顶上置物架、操作台等设计也是餐厅普遍采用的实用功能性装修。况且快乐草原公司的门店显著位置悬挂“莜面人家”招牌，不会造成认知混淆。此外，一审判决将西贝公司提交的大众点评证据作为消费者混淆的依据具有严重瑕疵。三、一审判决快乐草原公司承担民事责任的方式不合法。一审法院同时适用《中华人民共和国商标法》和《中华人民共和国反不正当竞争法》两部法律判决快乐草原公司承担民事责任不适当也不合法。四、即使快乐草原公司构成商标侵权及不正当竞争，一审判决快乐草原公司赔偿经济损失及合理费用将近80万元过高。快乐草原公司经营持续时间短、范围小、未获利，西贝公司的涉案商标注册时间短，知名度和影响力有限，一审判令快乐草原公司承担巨额赔偿没有事实及法律依据。五、快乐草原公司并未给西贝公司造成不良影响，不应承担消除影响的法律责任。
国泰平安公司双桥店及国泰平安公司共同上诉请求：1.依法撤销一审判决第三项；2.二审诉讼费由西贝公司、快乐草原公司承担。事实与理由：一、一审判决认定事实错误。莜面并非为西贝公司独创食品；开放式厨房、木质餐桌、红白格字桌布等装饰装潢也并非西贝公司独创的设计与装潢。快乐草原公司并不存在不正当竞争行为，国泰平安公司双桥店及国泰平安公司也没有给快乐草原公司提供帮助。二、一审判决适用法律错误。根据国泰平安公司双桥店与快乐草原公司签订的《场地租赁合同》第8.3条、第8.6条约定，装饰装潢均由快乐草原公司自行设计装潢，双方权责清晰。一审法院判决国泰平安公司双桥店及国泰平安公司承担责任，于法于理无据，判决结果不公正。

被上诉人辩称

西贝公司辩称：不同意快乐草原公司、国泰平安公司双桥店及国泰平安公司的上诉请求，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持一审判决。

一审原告诉请

西贝公司向一审法院起诉请求：1.判令快乐草原公司立即停止商标侵权行为，即停止在互联网、菜单、销售的商品、湿巾纸、台号牌、打包袋、广告宣传(包括营业时间指示牌、吊旗、塑料扇子等易耗品)、员工工服、工牌等上使用与我公司“I♥莜”注册商标近似的商业标识；2.判令快乐草原公司立即停止不正当竞争行为，即立即停止使用与我公司经营的“西贝莜面村”餐厅相同或者相似的桌椅款式、桌布、菜单、菜品名称、菜品样式、可视性厨房等店面装潢及布局；3.判令国泰平安公司双桥店、国泰平安公司立即停止为快乐草原公司提供侵权场所的帮助侵权行为；4.判令快乐草原公司、国泰平安公司双桥店、国泰平安公司通过公开媒体（北京日报、新京报、人民日报）发表致歉声明，消除影响，持续时间不得少于三十日；5.判令快乐草原公司、国泰平安公司双桥店、国泰平安公司连带赔偿我公司因涉案侵害商标权行为造成的经济损失600000元；6.判令快乐草原公司、国泰平安公司双桥店、国泰平安公司连带赔偿我公司因涉案不正当竞争行为造成的经济损失400000元；7.判令快乐草原公司、国泰平安公司双桥店、国泰平安公司连带赔偿我公司合理支出223240.4元。

一审法院查明

一审期间，当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，一审法院组织当事人进行了证据交换和质证。一审法院认定事实如下：一、西贝公司经营情况及其注册商标专用权情况2010年12月23日，西贝公司注册成立，经营范围包括餐饮管理及咨询，仓储服务（不含危险品），农业科技开发，餐饮投资，投资咨询；广告制作，广告宣传；食品销售（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。截至2015年，西贝公司分别参与投资设立了北京西贝万家餐饮管理有限公司、北京西贝一村餐饮管理有限公司、北京西贝莜面村餐饮有限责任公司、上海西贝餐饮管理有限公司、广州西贝餐饮有限公司、深圳西贝喜悦餐饮有限公司、深圳市西贝餐饮有限公司等，并为上述公司的控股股东。截至2016年，西贝公司全资或控股子公司已达50余家。发展至今，西贝公司及其子公司已在全国各地，包括北京、上海、深圳、西安、包头等省、市、地区发展及成立220余家“西贝莜面村”餐厅，主营莜面、牛羊肉等西北特色食品。查，截至2013年，西贝莜面村的厨师帽及厨师服装上已经开始使用“I♥莜（‘♥’内含‘西贝莜面村’）”。同时，西贝莜面村多个餐厅在门店外墙、待客柜台、员工服装、菜单纸页、商场广告、户外广告、宣传单等处还大量使用“I♥”“I♥莜（‘♥’内含‘西贝莜面村’）”“I♥（‘♥’内含‘西贝莜面村’）”等商业标识。2016年6月21日，经原国家工商行政管理总局商标局（以下简称商标局）核准，西贝公司取得第16586956号“I♥莜”商标注册，有效期至2026年6月20日，核定使用服务类别为第43类，包括住所代理（旅馆、供膳寄宿处）；咖啡馆；自助餐厅；餐厅；饭店；自助餐馆；快餐馆；酒吧服务；流动饮食供应；茶馆（截止）。审理中，西贝公司提交了2017年8月大众点评网站中有关部分西贝莜面村餐厅的网页公证书，其中包括西贝莜面村（六里桥店）、西贝莜面村（财富购物中心店）、西贝莜面村（大兴宜家店）、西贝莜面村（广州正佳店）等涉及北京、上海、广州、深圳共十家店铺的点评页面。上述页面中有用户的评分、点评、图片等内容，其中网友评分均在4.5-5颗星，评论数少则逾千条，多则逾万条。上述网页显示，截至2015年底，西贝莜面村各餐厅在店外等候区、用餐区、厨房区、员工服饰等方面已经采用了较为统一的设置，主要包括如下内容：1.店外等候区。西贝莜面村店面外观使用半通天式玻璃外墙，使路过的消费者可看到门店厨房；门口悬挂红底白字招牌，招牌上分两行写有“西贝”“莜面村”字样；紧靠店铺外墙有红、白两色镂空塑料座椅相间摆放，座椅镂空纹路系由多个三角形拼接而成。2.就餐区。就餐区整齐摆放木质用餐桌，其上铺有红白两色方格桌布，桌上摆放立柱式桌号牌，桌号牌底部连有托盘，托盘上放置有调料瓶、餐巾纸、牙签筒等物品；桌面上还摆放带有黑红色“I♥（‘♥’内含‘西贝莜面村’）”字样的一次性湿巾及餐具；座位则系用餐椅及用餐沙发相结合；用餐椅为木质结构，颜色系原木色，靠背顶端系牛角形状，座位部分为浅驼色皮质软垫；用餐沙发系浅驼色单色，其上摆放有方形靠垫；用餐区顶棚为木质条纹吊顶，吊顶上悬挂有吊旗广告、射灯等；吊旗广告上有“I♥莜（‘♥’内含‘西贝莜面村’）”标识。3.厨房区。厨房采拐角设计，两面面向店内消费者，一面则为玻璃外墙，可向店外消费者进行展示；厨房区为开放区域，房顶悬挂有双层置物架，其上摆放有用西北面点蒸笼堆叠而成的金字塔形状装饰，下方则为厨师操作台，与就餐区分隔。4.员工服饰。服务员全身着浅蓝色牛仔工服，胸前佩戴红白相间的胸牌，腰系同色围裙，其上印有“I♥莜（‘♥’内含‘西贝莜面村’）”标识；厨师则穿白色厨师服，头戴白色厨师帽，帽上有黑红色“I♥”标识。5.其他。店内菜单采用折纸形式，封面印有“I♥莜（‘♥’内含‘西贝莜面村’）”标识及宣传语“西贝羊肉为什么好吃？因为只用‘草原羊’”，内页为白色底色，印有菜品照片、中英文名称、规格及价格等内容。2013年至2017年间，西贝公司与多家公司签署合同，为“西贝”品牌进行管理咨询、整合营销传播咨询，安排“西贝莜面村走进联合国”等活动。同时，西贝公司曾赞助2015年上海、南京、北京等城市的国际马拉松比赛；在《星球大战7：原力觉醒》《功夫熊猫3》等电影中投放贴片广告；在中央电视台多个频道及优酷土豆等网络平台中投放西贝莜面村品牌形象广告、拜年广告；在上海市中山公园地铁站、南京东路步行商业街等处投放墙面及道旗广告。与此同时，北京青年报、京华时报、竞报等传统纸质媒体，搜狐财经、中华餐饮网、第一财经日报、北京晨报等网络媒体，以及商业地产观察、东方美食等诸多微信公众号，均对西贝公司及西贝莜面村进行大量报道宣传。在上述宣传中，多处展示了西贝莜面村门店、招牌、广告及活动等图片。据国家图书馆检索查询结果显示，在2012年1月1日至2018年3月8日期间，包含“西贝”及“餐饮”关键词的报纸及期刊文献约为1742篇。此外，西贝公司及其旗下子公司曾多次获北京烹饪协会评选的年度北京餐饮企业（集团）50强称号，西贝莜面村曾被中国连锁经营协会授予2014中国餐饮连锁业员工最喜爱的公司奖项及2015中国连锁餐饮品牌可持续创新奖。西贝公司及西贝莜面村获得了中国保护消费者基金会、北京市旅游局、饭统网等多家媒体及单位评选颁发的多种奖项。2016年，西贝公司旗下子公司北京西贝餐饮管理有限公司享有的“西贝”商标被认定为驰名商标。二、快乐草原公司经营情况及其被控商标侵权及不正当竞争行为2017年4月11日，快乐草原公司注册成立，主要经营范围为餐饮服务；销售食品。位于北京市朝阳区双桥路2号院2-3的国泰平安公司双桥店地下二层的“莜面人家（国泰平安公司双桥店）”系由快乐草原公司经营，餐厅主要经营莜面、西北面筋、牛羊肉等西北菜。2017年7月20日，经西贝公司申请，北京市方圆公证处对莜面人家（国泰平安公司双桥店）店铺情况进行证据保全，并出具公证书显示：1.国泰平安公司双桥店的美食街商户介绍海报中，有“I♥莜面人家（‘♥’内含‘双桥店’）”标识，其中“I♥”及“莜面人家”分居两行，“I”为黑色字体，“♥”“莜面人家”为白色，“♥”内“双桥店”为黑色。2.店外等候区。莜面人家（国泰平安公司双桥店）店面采取半通天式玻璃外墙，玻璃外墙内部即为厨房区。店面外悬挂有红底白字招牌，“莜面”“人家”四字分两行依次排列；紧靠店面外墙依次间隔摆放有红白两色塑料镂空座椅，镂空花纹系三角形镂空拼接形式；在餐厅玻璃墙上张贴有营业时间公告，其上有黑红配色的“I♥莜（‘♥’内含‘莜面人家’）”标识。3.就餐区。就餐区整齐摆放餐桌，餐桌上铺有红白双色方格桌布；桌上摆放有立柱式桌牌，桌牌上有黑红配色的“I♥莜（‘♥’内含‘莜面人家’）”标识，桌牌底部连接托盘，托盘上放置有牙签盒及调料瓶等物品，桌上还摆放有一次性湿纸巾，纸巾包装上有黑红配色的“I♥（‘♥’内含‘莜面人家’）”标识；座位有用餐椅和沙发两种形式，用餐椅为原木色木质座椅，座椅坐垫部分为浅驼色，牛角靠背。沙发颜色与座椅坐垫颜色相同，其上摆放有方形靠垫。用餐区顶棚为木质条纹吊顶，吊顶上悬挂有吊旗广告、射灯,吊旗上标有黑红配色的“I♥莜（‘♥’内含‘莜面人家’）”标识。4.厨房区。厨房区系明厨亮灶形式，在面向商场一侧采用半通天玻璃墙装修方式，店外消费者可以透过玻璃墙看到厨房情况。店内的厨房区系开放式，开放区用吊顶和操作台与就餐区隔开。吊顶上悬挂双层置物架，其上摆放有笼屉堆成的金字塔形装饰物。5.员工服饰。店内服务员着深蓝色牛仔工服，头戴帽子，帽子上有红色的“I♥”标识，胸前佩戴红白相间的工牌，其中含有“I♥莜（‘♥’内含‘莜面人家’）”标识。厨师身着白色厨师服，戴白色厨师帽，厨师帽上有红黑配色的“I♥”标识。6.其他。就餐区桌面上摆放有卡通造型扇子及菜单，扇子正反面均有黑红配色的“love♥（‘♥’内含‘莜面人家’）”字样。菜单为纸质折页形式，封面有红白底色黑色字样的“love莜面人家”标识和宣传语“莜面人家的羊肉为什么好吃？因为只用草原羊”；内页为白色底色，包含菜品照片、中英文名称、规格及价格等内容。店内提供的外卖塑料袋上有黑红配色的“I♥（‘♥’内含‘莜面人家’）”标识。根据上述公证情况，西贝公司主张快乐草原公司存在的商标侵权行为主要包括：1、在厨师帽、服务员帽子上使用“I♥”标识；2、在餐厅内吊旗广告、营业时间布告、桌牌及员工工牌上使用“I♥莜（‘♥’内含‘莜面人家’）”标识；3、在一次性湿纸巾上使用“I♥（‘♥’内含‘莜面人家’）”；4、在外卖塑料袋及小扇子的正反两面使用“I♥（‘♥’内含‘莜面人家’）”标识；5、在店内提供的使用“love♥（‘♥’内含‘莜面人家’）”标识；6、在国泰平安公司双桥店美食街商户介绍海报中使用“I♥莜面人家（‘♥’内含‘双桥店’）”标识。同时，西贝公司主张快乐草原公司的不正当竞争行为系在经营过程中擅自使用与西贝公司知名餐饮服务特有装潢相同或高度近似的元素，具体包括：餐厅外等候区红白交错布局的镂空侯餐椅、面向商场一侧采用玻璃外墙、红底白字店铺招牌；用餐区桌布、桌面一次性用品、桌面物品布置、菜单及其上宣传语；用餐区的牛角椅、布艺沙发、棚顶设计及装饰；厨房区的明厨亮灶；厨师、服务员工服及相关标识；“I♥莜”超级符号及餐厅整体装潢效果。2018年3月9日，经西贝公司申请，北京市方圆公证处对大众点评网中“莜面人家（国泰平安公司双桥店）”的页面情况进行证据保全公证。页面显示，该店总评分为4颗星，点评数为369条。在全部点评中，有部分点评提及西贝莜面村。如，“周边吃的差不多了，这家新近拔草，还是最早吃过西贝，然后以为这就是，其实菜品价格比西贝便宜些，但是类似！”“刚开始还以为是西X莜面村，盆友提示说不是，仔细看看还真不是，但是从装修到菜单到菜式都有90%。”“没有太懂西贝和这个的区别，装修几乎都是一样的！”“整个一西贝的翻版，连logo都一样，不仔细看看不出来。”“和西贝家没有大差别，但是性价比超级高呢！”“说人家山寨不知道好不好，不过个人觉得比西贝好吃，价格倒是都差不多”等等。三、快乐草原公司与国泰平安公司双桥店及国泰平安公司租赁关系的相关事实2017年4月15日，国泰平安公司双桥店（甲方）与快乐草原公司（乙方）签订《场地租赁合同》，合同大致内容为：1.1经双方协商一致，甲方将其位于北京市朝阳区双桥路2号院2号楼国泰百货双桥店地下二层B2-13号房屋（以下简称租赁场地）出租给乙方经营莜面人家品牌的餐饮使用。1.2该租赁场地实际租赁使用面积合计470平方米。2.1本合同的租赁期限为4年，自2017年4月15日至2021年4月14日止。3.1租金：第一租赁年年租金为人民币：560640元。7.7甲方有权对乙方租赁区域内的设备设施、消防、安全等进行检查并对乙方租赁场地的使用情况进行监督，但不得妨碍乙方的正常经营活动，乙方应当予以配合。8.3在租赁期间，乙方对该租赁场地只有使用权，不得对该租赁场地进行销售、抵押或其他任何侵犯租赁场地所有权的行为；不得随意改变使用性质；必须遵守国家法律、法规、政策，合法守法经营。乙方在经营活动中出现各种经济纠纷、治安案件等，甲方不承担任何责任；不得发生扰民等事件，负责做好消防、安全、卫生等工作；乙方须遵循甲方统一的经营模式，服从甲方统一的规范管理。8.6乙方负责对经营的状态进行对外广告、宣传，费用由乙方承担，甲方为乙方经营进行对外广告、宣传的，乙方应承担相应费用。16.1乙方有权在其承租租赁场地内部的任何部位设置乙方的广告，所需费用由乙方承担。16.2户外广告位费用收取标准为/元/年/块。16.2.1乙方在每个租赁年度须一次性向甲方支付户外广告费用。16.2.2第一租赁年度支付时间为本合同签订后10日内，乙方向甲方支付户外广告费用；以后每年需在下一租赁年度开始前15日向甲方支付户外广告费用。16.2.3支付方式为现金或支票。四、其他西贝公司主张为本案支出合理费用共计223240.4元，具体包括公证费28765元、国家图书馆检索费1115元、律师费190800元及打印费2560.4元。除打印费外，西贝公司向一审法院提交了其他费用的票据。快乐草原公司为证明其使用的标识中包含合法注册商标，其向一审法院提交商标注册证及商标转让证明。根据上述证据显示，2015年8月21日，北京快乐草原莜面餐饮有限公司经转让获得第5981507号“莜面人家”注册商标专用权，核定服务项目类别为第43类住所（旅馆、供膳寄宿处）、备办宴席、自助餐厅、餐厅、饭店、餐馆等。但快乐草原公司未举证证明其与北京快乐草原莜面餐饮有限公司的具体关系及其有权使用该商标的依据。快乐草原公司为证明其在诉讼中已经对店面进行改造，向一审法院提交其店铺装潢照片若干，照片显示在商场外店铺展示牌、商场内莜面人家指示牌、店铺招牌、店内桌牌、收银台标识、店内提示告知等，均使用“莜面人家”标识；厨师服为白色，白色厨师帽上有红底白字的莜面人家标识。其他部分没有明显改变。西贝公司不认可该照片真实性，且坚持主张法院判令快乐草原公司立即停止商标侵权及不正当竞争行为。快乐草原公司为证明其亏损状态，向一审法院提交纳税申报表及利润表。西贝公司对此不予认可。

来源：IPhouse 深知